2019監理工程師考試報名已經關閉通道，接下來的時間就是幫助考生們更好備考，解決疑難雜問，大立教育根據教材為大家分析《合同管理》二章第一節講義。并給大家舉例分析

　　三、代理關系

　　(一)代理的概念和特征

　　代理是代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的、其民事責任由被代理人承擔的法律行為。代理具有以下特征：

　　1. 代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為

　　無論代理權的產生是基于何種法律事實，代理人都不得擅自變更或擴大代理權限，代理人超越代理權限的行為不屬于代理行為，被代理人對此不承擔責任。在代理關系中，委托代理中的代理人應根據被代理人的授權范圍進行代理，法定代理和指定代理中的代理人也應在法律規定或指定的權限范圍內實施代理行為。

　　2. 代理人以被代理人的名義實施代理行為

　　代理人只有以被代理人的名義實施代理行為，才能為被代理人取得權利和設定義務。如果代理人是以自己的名義為法律行為，這種行為是代理人自己的行為而非代理行為。這種行為所設定的權利與義務只能由代理人自己承受。

　　3. 代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現自己的意志

　　在被代理人的授權范圍內，代理人以自己的意志去積極地為實現被代理人的利益和意愿進行具有法律意義的活動。它具體表現為代理人有權自行解決他如何向第三人作出意思表示，或者是否接受第三人的意思表示。

　　4. 被代理人對代理行為承擔民事責任

　　代理是代理人以被代理人的名義實施的法律行為，所以在代理關系中所設定的權利義務，當然應當直接歸屬被代理人享受和承擔。被代理人對代理人的代理行為應承擔的責任，既包括對代理人在執行代理任務的合法行為承擔民事責任，也包括對代理人不當代理行為承擔民事責任。

　　(二)代理的種類

　　以代理權產生的依據不同，可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。

　　1. 委托代理

　　委托代理是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產生的代理，因此又稱為意定代理。

　　在委托代理中，被代理人所作出的授權行為屬于單方的法律行為，僅憑被代理人一方的意思表示， 即可以發生授權的法律效力。被代理人有權隨時撤銷其授權委托。代理人也有權隨時辭去所受委托。但代理人辭去委托時，不能給被代理人和善意第三人造成損失，否則應負賠償責任。

　　在工程建設中涉及的代理主要是委托代理，如項目經理作為施工企業的代理人、總監理工程師作為監理單位的代理人等，當然，授權行為是由單位的法定代表人代表單位完成的。項目經理、總監理工程師作為施工企業、監理單位的代理人，應當在授權范圍內行使代理權，超出授權范圍的行為則應當由行為人自己承擔。如果授權范圍不明確，則應當由被代理人(單位)向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任，但是代理人的連帶責任是在被代理人無法承擔責任的基礎上承擔的。如果考慮工程建設的實際情況，被代理人的承擔民事責任的能力遠遠高于代理人，在這種情況下實際應當由被代理人承擔民事責任。

　　2. 法定代理

　　法定代理是指根據法律的直接規定而產生的代理。法定代理主要是為維護無行為能力或限制行為能力人的利襦而設立的代理方式。

　　3. 指定代理

　　指定代理，是根據人民法院和有關單位的指定而產生的代理。指定代理只在沒有委托代理人和法定代理人的情況下適用。在指定代理中，被指定的人稱為指定代理人，依法被指定為代理人的，如無特殊原因不得拒絕擔任代理人。

　　(三)無權代理

　　無權代理是指行為人沒有代理權而以他人名義進行民事、經濟活動。無權代理包括以下三種情況：

　　(1) 沒有代理權而為的代理行為;

　　(2) 超越代理權限而為的代理行為;

　　(3) 代理權終止后的代理行為。

　　對于無權代理行為，“被代理人”可以根據無權代理行為的后果對自己有利或不利的原則，行使“追認權”或“拒絕權”。行使追認權后，將無權代理行為轉化為合法的代理行為。第三人事后知道對方為無權代理的，可以向“被代理人”行使催告權，也可以撤銷此前的行為。《民法通則》規定，無權代理行為只有經過“被代理人”的追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任，但“本人知道他人以自己的名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意”。

　　(四)代理關系的終止

　　1. 委托代理關系的終止

　　委托代理關系可因下列原因終止：

　　(1) 代理期間屆滿或者代理事項完成;

　　(2) 被代理人取消委托或代理人辭去委托;

　　(3) 代理人死亡或代理人喪失民事行為能力;

　　(4) 作為被代理人或者代理人的法人終止。

　　2. 指定代理或法定代理關系的終止

　　指定代理或法定代理可因下列原因終止：

　　(1) 被代理人取得或者恢復民事行為能力;

　　(2) 被代理人或代理人死亡;

　　(3) 指定代理的人民法院或指定單位撤銷指定;

　　(4) 監護關系消滅。

　　舉例

　　1. 某施工企業在異地設有分公司，分公司受其委托與材料供應商訂立了采購合同。 材料交貨后貨款未支付，供應商應以( )為被告人向人民法院起訴，要求支付材料款。

　　A. 監理單位

　　B. 分公司

　　C. 建設單位

　　D. 施工企業

　　答案：D

　　解析：本題考核的是“代理”的有關內容。關于代理的概念和特征：代理是代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的、其民事責任由被代理人承擔的法律行為。

　　2. 項目總監理工程師是監理單位的代理人，這種代理是( )。

　　A.委托代理

　　B.法定代理

　　C.指定代理

　　D.轉代理

　　答案：A

　　解析：委托代理，是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產生的代理。 在委托代理中，被代理人所作出的授權行為屬于單方的法律行為，僅憑被代理人一方的意思表示，即可以發生授權的法律效力。 被代理人有權隨時撤銷其授權委托。代理人也有權隨時辭去所受委托。但代理人辭去委托時，不能給被代理人和善意第三人造成損失，否則應負賠償責任。

　　3. 施工企業授權項目經理全面負責履行某施工合同，項目經理以施工企業名義采購材料的行為屬于( ) 。

　　A.職務代理B.指定代理

　　C.法定代理D.委托代理

　　【答案】D

　　【解題思路】委托代理，是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產生的代理。 在委托代理中，被代理人所作出的授權行為屬于單方的法律行為，僅憑被代理人一方的意思表示，即可以發生授權的法律效力。

　　4. 關于代理的說法，正確的有( )。

　　A. 項目經理是施工企業的代理人

　　B. 項目總監理工程師是監理單位的代理人

　　C. 項目總監理工程師是建設單位的代理人

　　D. 如果授權范圍不明確，應由代理人向第三人承擔民亊責任

　　E. 如果授權范圍不明確，應由被代理人與代理人承擔連帶責任

　　【答案】ABE

　　【解題思路】在建設工程中涉及的代理是委托代理，如項目經理是施工企業的代理人，項目總監理工程師是監理單位的代理人;被代理人如果授權范圍不明確，應由被代理人與代理人承擔連帶責任。

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